2.3.2. Новизна
Патентный закон РК в ст. 8 дает современное понятие критерия новизны промышленного образца, которое послужит основой для более подробных установлений в соответствующей инструкции.
Промышленный образец признается новым, если совокупность его существенных признаков, представленных на изображениях промышленного образца и приведенных в перечне существенных признаков, не известна из сведений, общедоступных в мире до даты приоритета промышленного образца.
Данное определение несколько отличается от определения ст. 6 Патентного закона РФ, признающей промышленный образец новым, если “совокупность его существенных признаков, определяющих эстетические и (или) эргономические особенности изделия, неизвестна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца”.
Мы видим различие в приведенных законодательных определениях двух стран в акценте российского Закона на конкретизации функционального назначения, однако полагаем, что вряд ли есть необходимость привязывать признаки только к эстетическим или эргономическим особенностям изделия. Могут быть, мы полагаем, самые разные другие особенности, ради которых патентуется изделие, и их суть совершенно не должна интересовать экспертизу патентного ведомства.
В практическом плане критерий патентоспособности "новизна" понимается как отсутствие тождества с известными решениями, и он особенно необходим в случаях, когда решение до подачи заявки на него уже было опубликовано или использовалось.
При анализе художественно-конструкторского решения промышленных образцов за основу берется понятие существенного признака или их совокупность, так как только отличия в существенных признаках определяют сущность промышленного образца и характеризуют его новизну и оригинальность, а также промышленную применимость [331].
Существенными признаками промышленного образца, в частности, могут быть: состав и количество основных композиционных элементов, форма элементов или их конфигурация, пластические характеристики элементов, характер графического, цветографического и художественно-колористического решений, а также материал и фактура.
Суть Признаков, как вытекает из определения в Патентном законе РК, выявляется из двух источников — изображений (фотография, рисунок, чертеж) и из приведенных в перечне существенных признаков.
Новизна промышленного образца определяется по двум аспектам:
определение источника информации, с которым сравнивается заявленное художественно-конструкторское решение;
определение признаков, с которыми следует сравнивать перечень заявленных существенных признаков.
По своему характеру новизна промышленного образца, и это также следует из легального Определения ст. 8 Патентного закона РК, является абсолютной мировой новизной.
Круг сведений, противопоставляемых заявке на промышленный образец, такой же, как и при определении новизны изобретений — это общедоступная патентная, научно-техническая и иная информация с целью выявления аналогов заявленного промышленного образца (п. 13.1 Правил РК по промышленным образцам ). Аналоги отбирают по функциональному назначению и сходству существенных признаков [332]. Наиболее близкий аналог выбирают по максимальному количеству сходных существенных признаков. Для промышленных образцов, относящихся к комплекту (набору), возможен выбор аналогов по каждому из объектов, входящих в состав заявленного комплекта (набора), если не выявлен аналог, относящийся ко всему комплекту в целом [333].
Вывод о наличии признака новизны будет отрицательным, а поиск аналогов завершается, если выявлено художественноконструкторское решение, тождественное заявленному промышленному образцу (п. 13.4 Правил).
Тождественным признается художественно-конструкторское решение изделия, полностью совпадающее с заявленным промышленным образцом по совокупности существенных признаков. В этом случае констатируется несоответствие заявленного промышленного образца критерию “новизна” и выносится решение об отказе в выдаче патента с указанием обоснований.
Так же, как и в процессе экспертизы изобретения, при установлении новизны промышленного образца учитываются, при условии их более раннего приоритета, все поданные в РК другими лицами заявки на промышленные образцы (кроме отозванных) и запатентованные в РК промышленные образцы.
В случае, когда обнаружен тождественный промышленный образец другого автора, заявленный ранее, но патент на который еще не выдан, то при наличии решения о выдаче патента экспертиза делает вывод о несоответствии позднее заявленного промышленного образца критерию новизны. При наличии решения об отказе в выдаче патента по ранее поданной заявке на тождественный промышленный образец экспертиза должна учитывать эту заявку в части приведенных в решении об отказе мотивов отказа.
Характерна для охраны промышленных образцов и знакомая нам так называемая льгота по новизне. Не признается обстоятельством, влияющим на патентоспособность промышленного образца, публичное раскрытие информации, относящейся к промышленному образцу, заявителем (автором) или любым лицом, получившим от него эту информацию, включая демонстрацию промышленного образца в качестве экспоната на официальной или официально признанной международной выставке, организованной на территории государства-участника Парижской конвенции, при условии, что заявка на промышленный образец подана не позднее шести месяцев с даты его раскрытия или помещения на выставке. При этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе (п. 5 ст. 8 Патентного закона РК).