II. ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

1. Общие положения

 

Статья 58. Основные положения о хозяйственном товариществе
1. Хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит товариществу на праве собственности.
 
Хозяйственное товарищество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.
 
2. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества, коммандитного товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью, товарищества с дополнительной ответственностью, акционерного общества.
 
3. Участниками полного товарищества и полными товарищами в коммандитном товариществе могут быть только граждане.
 
4. Учредительными документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор и устав.
 
Учредительным документом хозяйственного товарищества, которое учреждено одним лицом (одним участником), является устав.
 
5. Учредительные документы хозяйственного товарищества (устав и учредительный договор) подлежат нотариальному удостоверению.
 
6. Учредительные документы хозяйственного товарищества должны содержать помимо сведений, указанных в пунктах 4 и 5 статьи 41 настоящего Кодекса, условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный фонд товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами.
 
7. И с к л ю ч е н Законом РК от 2 марта 1998 г.
 
8. Хозяйственное товарищество может быть учредителем других хозяйственных товариществ за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.
 
9. Хозяйственные товарищества, кроме акционерного общества, не вправе выпускать акции*.
 
1. В ст. 34 ГК предусмотрены только три организационноправовые формы для юридических лиц, осуществляющих коммерческую (предпринимательскую) деятельность с целью извлечения прибыли: государственные предприятия, производственные кооперативы и хозяйственные товарищества. Поскольку государственные предприятия относятся к государственному сектору экономики, а основой деятельности производственных кооперативов является личное трудовое участие его членов, то, следовательно, хозяйственные товарищества являются основной формой предпринимательской деятельности в Казахстане.
 
Хозяйственные товарищества являются коммерческими организациями (о понятии коммерческой организации см. комментарий к ст. 34 ГК), ставящими основной задачей получение прибыли и распределение ее между участниками. Согласно положениям ГК они обладают общей правоспособностью, позволяющей им осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законодательством.
 
Физические и юридические лица, которые создают (учреждают) хозяйственное товарищество, называются учредителями. После государственной регистрации товарищества учредители являются участниками товарищества (п. 11 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах) с определенным в ГК и Указе объемом прав.
 
Важнейшим имущественным правом хозяйственного товарищества является право собственности на имущество, представленное на момент создания уставного капитала. Денежные суммы и другие имущественные ценности, вносимые учредителями в качестве вкладов в уставный капитал, а также имущество, произведенное и приобретенное самим товариществом, принадлежат ему на праве собственности. Право собственности является абсолютным правом, дающим в соответствии с п. 2 ст. 188 ГК возможность хозяйственному товариществу по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом. Следовательно, имущество товарищества полностью обособлено от имущества его участников.
 
Что касается участников, то им принадлежат не имущество хозяйственного товарищества, а только доли в его имуществе, посредством которых происходит реализация строго оговоренных в ГК и других законодательных актах прав. При этом понятия "доля в имуществе" и "доля в уставном капитале" являются зависимыми понятиями. В связи с этим участники товарищества в соответствии с п. 2 ст. 36 ГК сохраняют на его имущество обязательственные права.
 
Хозяйственное товарищество по своей правовой природе является коллективной формой предпринимательства. Сущность его деятельности заключается в объединении действий различных лиц (как физических, так и юридических) и их денег в единое целое для решения общих задач, которые не могут быть достигнуты усилиями каждого из этих лиц в отдельности. С другой стороны, хозяйственное товарищество создается с целью отделения имущества, предназначенного для предпринимательской деятельности, от учредителей (учредителя) и передачи его в собственность товарищества. В связи с этим хозяйственное товарищество может быть учреждено одним лицом.
 
2. В п. 2 комментируемой статьи ГК называются пять видов хозяйственных товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, ТОО, ТДО и АО. Хозяйственные товарищества по степени ответственности их участников по долгам товарищества можно разделить на две группы. К первой относятся полные и коммандитные товарищества, ко второй — ТОО, ТДО и АО.
 
Полное и коммандитное товарищества являются, учитывая характер ответственности полных товарищей, объединениями прежде всего физических лиц, которые создаются для осуществления предпринимательской деятельности, основанной на личном участии и, как правило, не связанной с привлечением больших капиталов. ТОО, ТДО и АО можно определить как организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения (а также обособления) капиталов для ведения предпринимательской деятельности.
 
В дальнейших статьях ГК даются определения и отличительные признаки того или иного вида товарищества.
 
3. Хозяйственные товарищества как юридические лица и субъекты гражданско-правовых отношений являются организациями, создаваемыми физическими лицами как напрямую, так и через посредство учрежденных ими юридических лиц. Юридическое лицо, с одной стороны, в случае его создания несколькими лицами выступает как объединение или организованный коллектив его создателей, с другой стороны, оно есть организация, учрежденная для самостоятельного хозяйствования с определенным имуществом.
 
Учитывая, что главным фактором для образования и деятельности полного товарищества является не наличие определенного комплекса имущества, а личное участие его участников в осуществляемой товариществом предпринимательской деятельности, данный вид хозяйственного товарищества по своей правовой природе выступает больше в роли объединения его участников для совместного ведения предпринимательской деятельности, чем организацией, учрежденной для хозяйствования на основе имущества, переданного в его собственность учредителями. То есть полное товарищество по своей природе является объединением личным и не требует от его учредителей вложения больших капиталов. Поэтому для полного (как и для близкого к нему по правовому статусу коммандитного товарищества) в соответствии с ГК и Указом о хозяйственных товариществах не требуется образования большого уставного капитала. Основой деятельности таких товариществ становятся не имущественные вклады его создателей, а их профессиональный опыт, организаторские способности, деловые связи и т.д.
 
Юридические лица не могут являться участниками полного товарищества. Поскольку для деятельности полных товариществ основным элементом является личное участие, то трудно представить, как будет "лично" участвовать в деятельности полного товарищества юридическое лицо. В итоге все сведется к участию первого руководителя от имени юридического лица, и легко предположить, к каким последствиям это приведет на практике. Однако юридические лица вправе принять участие в деятельности хозяйственного товарищества посредством внесения имущественных взносов. В этом случае может быть образовано коммандитное товарищество, в котором полными товарищами, несущими полную ответственность по долгам товарищества и управляющими его деятельностью, являются только граждане. Вкладчиками же, несущими ограниченную ответственность в пределах своих вкладов в уставный капитал и не принимающими участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности, могут быть как граждане, так и юридические лица.
 
Полные и коммандитные товарищества являются персональными товариществами. Гражданин имеет право участвовать в деятельности только одного полного товарищества или быть полным товарищем в одном коммандитном товариществе. В учредительных документах полного товарищества обязательно указывается его фирменное наименование ( Которое должно содержать имена всех его участников, а также слова "полное товарищество” либо имя одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания", а также слова "полное товарищество", а в учредительных документах коммандитного товарищества — имена всех полных товарищей, а также слова "коммандитное товарищество" либо имя не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания", а также слова "коммандитное товарищество" (п. 1 ст. 12 и п. 1ст. 29 Указа о хозяйственных товариществах). Термин "имя" в данном случае означает имя гражданское, то есть фамилию, посредством которой один гражданин отличается от другого (в связи с этим см. ст. 15 ГК и комментарий к ней). Указание фамилии (фамилий) в учредительных документах должно указывать на конкретных граждан, которые являются участниками полного или коммандитного товарищества.
 
4. Устав и учредительный договор являются учредительными документами хозяйственного товарищества.
 
Устав является документом, подтверждающим дееспособность хозяйственного товарищества как юридического лица. Учредительный договор является соглашением учредителей о создании товарищества.
 
В тех случаях, когда хозяйственное товарищество учреждается одним лицом, учредительный договор становится ненужным, поскольку соглашение о создании товарищества является двух- или многосторонней сделкой. В связи с этим учредительным документом хозяйственного товарищества, которое учреждено одним лицом, является только устав.
 
В соответствии с Законом РК "О внесении изменений и дополнений В некоторые законодательные акты Республики Казахстан" от 19 июня 1997г. субъекты малого предпринимательства, Создаваемые в организационно-правовой форме хозяйственного товарищества, за исключением АО, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством РК.
 
5. Учредительные документы хозяйственного товарищества (устав и учредительный договор) подлежат нотариальному удостоверению.
 
Учредительный договор хозяйственного товарищества подписывается всеми его участниками (учредителями) (п. 4 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
 
Устав товарищества подписывается учредителем, назначенным в соответствии с учредительным договором управляющим данного товарищества, либо лицом, назначенным участниками хозяйственного товарищества его первым руководителем (высшим должностным лицом). Устав ТОО подписывается всеми учредителями или их уполномоченными представителями (п.З ст. 17 Закона о ТОО). Устав товарищества, учредителем которого является одно лицо, подписывается этим учредителем (п. 5 стл 4 Указа о хозяйственных товариществах).
 
6. Учредительные документы хозяйственного товарищества должны содержать помимо сведений, указанных в пп. 4 и 5 ст. 41 ГК, условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами.
 
В уставе хозяйственного товарищества определяются: вид товарищества, его наименование, местонахождения, срок деятельности (если он установлен при его учреждении), полномочия руководителя, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования имущества, порядок распределения прибыли и возмещения убытков, условия прекращения деятельности (реорганизации или ликвидации) товарищества, а также взаимоотношения между товариществом и учредителями (участниками). В уставе могут содержаться и другие положения, предусмотренные законодательством или учредителями (п. 8 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
 
В учредительном договоре учредители обязуются создать хозяйственное Товарищество, установить порядок деятельности по его созданию и определить условия передачи своего имущества в собственность товарищества; участия в его деятельности; распределения между учредителями чистого дохода; управления его деятельностью; выхода из его состава; а также о размере долей каждого из учредителей; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о размере и составе уставного капитала. Учредительный договор может содержать иные сведения, предусмотренные законодательством либо учредителями. Устав хозяйственного товарищества утверждается учредителями, что отражается в учредительном договоре (п. 8 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
 
В учредительных документах помимо условий, указанных выше, должны содержаться также условия, предусмотренные ГК и другими законодательными актами. Так, ст.ст. 14 и 17 Закона о ТОО предусматривают дополнительные сведения, которые необходимо соответственно отразить в учредительном договоре и уставе ТОО.
 
Если указанные условия не будут отражены в уставе и учредительном договоре товарищества, учредительные документы признаются недействительными по требованию государственных органов, которым такое право предоставлено законодательными актами, а также по требованию иных заинтересованных лиц в судебном порядке (п. 10 Указа о хозяйственных товариществах).
 
7. Положения учредительного договора касаются исключительно участников хозяйственного товарищества. В связи с этим содержание учредительного Договора товарищества может представлять собой коммерческую тайну. Учредительный договор подлежит предъявлению в государственные или иные официальные органы, а также третьим лицам только по решению участников товарищества либо в случаях, установленных законодательными актами (п. 3 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
 
Что касается устава хозяйственного товарищества, то он является публичным документом. Положения устава касаются не только участников товарищества, но и лиц, с которыми оно вступает в правоотношения. Поэтому все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом хозяйственного товарищества (л. 3 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
 
8. ГК разрешает хозяйственным товариществам учреждать другие Товарищества. При этом ГК и другие законодательные акты устанавливают некоторые ограничения в этом вопросе. Так, ТОО, а следовательно и ТДО, не могут быть учреждены другим хозяйственным товариществом, состоящим из одного лица (п. 2 ст. 77 ГК).
 
9. Из комментируемой статьи исключен п. 7, поскольку аналогичная норма установлена новой редакцией ст. 41 ГК.