Главная   »   Гражданский кодекс Республики Казахстан. Комментарий (Общая часть). Р. А. Маметова   »   Глава 12. ДОГОВОР О СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО)
загрузка...


 Глава 12


ДОГОВОР О СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
(ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО)
 
Статья 228. Простое товарищество
 
1. Простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности.
 
По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) стороны обязуются совместно действовать для получения дохода или достижения иной не противоречащей закону цели.
 
Простое товарищество не является юридическим лицом.
 
2. Договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) заключается между гражданами, гражданами и юридическими лицами, между юридическими лицами (консорциум).
 
3. Обязательства участников простого товарищества, связанные с договором о совместной деятельности, перед третьими лицами являются солидарными, если договором о совместной деятельности не предусмотрено иное.
 
1. Одной из особенностей ГК является помещение главы о совместной деятельности в Общей части, в то время, как в ГК всех других стран СНГ она расположена в Особенной части в разделе "Обязательственное право". Связано это с тем, что из договора о совместной деятельности возникают не обязательственные правоотношения, а вещные относительные правоотношения общей собственности. Поэтому логично расположение норм об этом договоре сразу вслед за главой об общей собственности (общие положения о правоотношениях, возникающих из договора, см. комментарий к ст. 379 ГК).
 
2. Понятие "договор о совместной деятельности" тесно связано с понятием "простое товарищество". Эти понятия варьируются в статье в самых различных сочетаниях, кстати, юридически не всегда точных и выверенных. В одном случае употребляется сочетание "договор о совместной деятельности (простое товарищество)", в другом случае — "договор о совместной деятельности (договор простого товарищества)", в третьем — "простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности".
 
Точное толкование этих терминов заключается в следующем. Договор о совместной деятельности и договор простого товарищества — однозначные термины. На основе договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) образуется простое товарищество. Можно признать, что гл. 12 следовало бы назвать "Совместная деятельность (простое товарищество)".
 
Следует отметить также, что ранее в одном случае в ГК говорилось: "договор о совместной деятельности”, в другом — "договор о совместной хозяйственной деятельности". Более точным является термин "договор о совместной деятельности". Конечно, участники договора о совместной деятельности, как правило, занимаются хозяйственной деятельностью, однако не исключен вариант, когда деятельность будет носить иной характер (культурная, благотворительная и т.п.). Это допустимо, так как договоры могут носить как возмездный, так и безвозмездный характер. В настоящее время слово "хозяйственной" вычеркнуто из названия "договор о совместной деятельности" по всему тексту ГК.
 
Поэтому можно различать коммерческие товарищества, создаваемые для ведения предпринимательской деятельности, и некоммерческие товарищества, не имеющие целью извлечение прибыли и направленные для достижения иной, не противоречащей закону цели (например, совместная покупка жилого дома).
 
3. В силу того, что статья называется "простое товарищество", закономерно возникает вопрос о соотношении простого товарищества и хозяйственного товарищества. Главное отличие закреплено в п. 1 комментируемой статьи: простое товарищество не является юридическим лицом.
 
Хозяйственное товарищество — это один из видов юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (см. комментарий к ст. 34 ГК).
 
Больше всего сходства между простым товариществом и полным товариществом, потому что и в том, и в другом случае граждане, создающие товарищество, отвечают по его долгам всем своим имуществом. Отличие как раз в том и состоит, что в первом случае граждане занимаются деятельностью без образования юридического лица, во втором — с образованием юридического лица, то есть возникает юридическое лицо как самостоятельный субъект права, выступающий в гражданском обороте. При создании простого товарищества нового самостоятельного субъекта права не возникает, в гражданском обороте продолжают выступать сами граждане — участники простого товарищества.
 
Именно на деятельности без образования юридического лица основывается предпринимательская деятельность граждан (см. комментарий к ст. 19 ГК).
 
По этому признаку проводится классификация видов частного предпринимательства в Законе о частном предпринимательстве. В ст. 4 данного Закона закрепляется, в частности, что "в форме частного предпринимательства без образования юридического лица может выступать физическое лицо (индивидуальное предпринимательство) или группа лиц (простое товарищество, трудовое и крестьянское хозяйства)".
 
Договор о совместной деятельности следует отличать от учредительного договора, на основе которого образуется юридическое лицо и который регулируется ст. 41 ГК (см. комментарий).
 
В ст.25 Указа о нефти, в ст.42 Указа о недрах говорится о контракте о совместной деятельности (с образованием и без образования юридического лица). Возникает такое представление, что речь идет об одном контракте. Но на практике, конечно, применяются два совершенно различных договора: учредительный договор об образовании хозяйственного товарищества по правилам ст.ст. 41, 58, 87 ГК и договор о совместной деятельности по правилам настоящей главы.
 
4. Необходимо отличать договор о совместной деятельности от смежных договоров, прежде всего от договоров подряда, оказания услуг, аренды и т.п. При строительстве зданий и сооружений обычно заключается договор строительного подряда между заказчиком и подрядчиком. Однако, если подрядчик намеревается не просто построить объект, но и стать его сособственником, между сторонами может быть заключен договор о совместной деятельности, по которому одна сторона вносит в качестве взноса строительно-монтажные работы, а другая — материально-техническое обеспечение.
 
На практике получили распространение случаи, когда государственные организации пытаются с помощью договора о совместной деятельности скрыть факты сдачи занимаемых ими зданий и помещений в аренду коммерческим организациям. Такой договор в соответствии со ст. 160 ГК является притворным и должен быть признан недействительным.
 
5. В п. 3 комментируемой статьи закреплена диспозитивная норма о солидарной ответственности перед третьими лицами (см. комментарий к ст. 287 ГК). Участники простого товарищества могут отказаться от солидарной ответственности, но тогда необходимо четко предусмотреть, кто и в каком порядке должен отвечать перед кредиторами. Если этого в договоре предусмотрено не будет, отвечать перед кредитором придется участнику, заключившему в интересах простого товарищества договор с кредитором. Распределение убытков между участниками товарищества производится по правилам ст. 231 ГК (см. комментарий).
 
Статья 229. Ведение общих дел участников договора
 
Ведение общих дел участников договора о совместной деятельности осуществляется по их общему согласию. По соглашению между собой они могут поручить руководство совместной деятельностью и ведение общих дел одному из участников, действующему в этом случае на основании доверенности, выданной остальными участниками договора.
 
1. Обычно порядок ведения общих дел определяется в договоре о совместной деятельности. Но могут быть заключены дополнительные соглашения в течение срока существования простого товарищества.
 
2. Порядок ведения дел и, в частности, управления товариществом устанавливается в зависимости от количества и состава участников и целей совместной деятельности. Ясно, что если договор заключается двумя братьями для совместного строительства дома, никакого особого порядка ведения дел устанавливать нет необходимости. Другое дело, когда граждане создают простое товарищество для ведения предпринимательской деятельности (строительства завода, организации производственной мастерской и т.п.). Еще более сложным является порядок управления при организации консорциума (см. комментарий к ст. 233 ГК).
 
В соответствии со сложностью простого товарищества, определяется и выступление участников в гражданском обороте. В первом из вышеприведенных случаев каждый из братьев может самостоятельно заключать договоры о закупке материалов, привлечении подрядчиков и т.п. с тем, чтобы другой брат возмещал часть произведенных расходов.
 
В других более сложных случаях руководство товариществом и выступление в гражданском обороте обычно осуществляет один из участников, которому все остальные участники выдают доверенность по правилам ст. 167 ГК.
 
3. В соответствии с п. 2 ст. 167 ГК доверенность на управление имуществом и на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, должна быть нотариально удостоверена. В силу того, что управление простым товариществом требует управления имуществом и совершения самых разнообразных сделок, в том числе требующих нотариального удостоверения, можно прийти в выводу, что доверенность, выдаваемая одному из участников простого товарищества на руководство совместной деятельностью и ведение общих дел, должна быть нотариально удостоверена.
 
В случае если в выданной доверенности не будет подписи хотя бы одного из участников, доверенность может быть признана недействительной на основании ст. 158 ГК как противоречащая законодательству (см. комментарий). Не подписавший доверенность участник в любом случае не обязан возмещать расходы и убытки, возникшие в результате деятельности поверенного.
 
Статья 230. Общее имущество участников договора
 
1. Для достижения своих целей участники договора о совместной деятельности вносят взносы деньгами или другим имуществом либо путем трудового вклада.
 
2. Денежные или иные имущественные взносы участников договора, а также имущество, созданное или приобретенное в результате их совместной деятельности, являются их общей долевой собственностью.
 
Пункт 3 исключен Законом от 2 марта 1998 г.
 
4. На имущество участников договора распространяются нормы настоящего Кодекса об общей долевой собственности, если иное не предусмотрено нормами настоящей главы, другими законодательными актами или договором о совместной деятельности*.
 
1. В комментируемой статье речь идет о взносах участников товарищества. В этом случае простое товарищество тоже отличается от хозяйственного товарищества. Участники хозяйственного товарищества, являющегося юридическим лицом, вносят вклады в уставный капитал товарищества (см. комментарий к ст. 59 ГК). Более близки по названию взносы членов производственного кооператива, которые называются имущественными взносами членов кооператива (см. ст. 96 ГК). Общим является также то, что в кооперативе обязательным является трудовое участие, и в простом товариществе допускается внесение взносов путем трудового участия.
 
Однако это сходство чисто внешнее. Правовые режимы имущества простого товарищества, с одной стороны, и имущества юридического лица, с другой стороны, являются принципиально различными. Хозяйственные товарищества и кооперативы как юридические лица являются собственниками всего имущества, в том числе и вкладов участников. В простом товариществе собственниками имущества остаются участники, оно принадлежит им на праве общей долевой собственности. Это не значит, что участник является собственником именно той части имущества, которую он внес, тем более что взносы могут быть как в денежном выражении, так и в форме трудового вклада.
 
2. В комментируемой статье говорится о деньгах или другом имуществе.
 
В соответствии со ст. 115 ГК к имуществу относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество.
 
К трудовому вкладу в порядке толкования этой нормы можно отнести, в частности, профессиональные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи.
 
Денежная оценка взносов каждого из участников производится по соглашению сторон. Размер доли каждого определяется договором в зависимости от размера взносов.
 
Соглашение участников о размерах и порядке внесения вкладов в общее имущество следует признать существенным условием договора о совместной деятельности (см. комментарий к ст. 393 ГК).
 
3. На имущество простого товарищества распространяется режим общей долевой собственности, поэтому в данной статье об этом подробно не говорится. Применяются нормы гл. 11 ГК об общей долевой собственности, в частности, ст.ст. 209—215, 217, 218, 222 ГК (см. комментарий к этим статьям).
 
4. Определенным упущением ГК является отсутствие в нем нормы о порядке распределения доходов, полученных в результате деятельности простого товарищества. Особенно это касается товариществ, созданных для ведения предпринимательской деятельности.
 
Здесь можно применить положения ст. 214 ГК о том, что плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в общей долевой собственности, поступают в состав общего имущества и в последующем распределяются между участниками долевой собственности соразмерно их долям, если иное не предусмотрено соглашением между ними.
 
5. Некоторые вопросы в настоящей статье решены иначе, чем в главе 11 ГК.
 
Так, в соответствии с п. 2 ст. 212 ГК каждый участник долевой собственности вправе по своему усмотрению распорядиться своей долей с соблюдением преимущественного права покупки. Но в п. 3 комментируемой статьи было дано другое правило: участники договора не вправе распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия остальных участников договора о совместной деятельности. В этом случае должно было действовать правило комментируемой статьи. Таким образом, п. 2 ст. 212 и ст. 216 ГК к простому товариществу не применялись.
 
В настоящее время п.З комментируемой статьи исключен, поэтому к простому товариществу будут применяться нормы главы 11 ГК о праве участников простого товарищества распоряжаться своей долей, если договором о совместной деятельности не будет установлено иное.
 
Статья 231. Общие расходы и убытки участников договора
 
Порядок покрытия общих расходов по совместной деятельности и возникших в ее результате убытков определяется договором участников. Если договором такой порядок не предусмотрен, общие расходы и убытки покрываются за счет общего имущества участников, а недостающие суммы раскладываются между ними пропорционально их долям в этом имуществе*.
 
Расходы и убытки должны покрываться всеми участниками договора. Это общее правило. Комментируемая статья предоставляет возможность самим участникам определить порядок покрытия общих расходов и возможных убытков. Только на случай, если договором о совместной деятельности такой порядок не предусмотрен, вступает в силу порядок, предусмотренный комментируемой статьей.
 
Главный принцип здесь: сначала взыскание обращается на общее имущество, затем расходы и убытки раскладываются между участниками пропорционально их долям. Этот принцип применяется и в нормах ГК об общей собственности (см. комментарий к ст. 215 ГК).
 
Статья 232. Передача права и отказ от участия в совместной деятельности
 
1. Передача права на участие в совместной деятельности может быть осуществлена только с согласия участников договора о совместной деятельности (договора простого товарищества).
 
2. Участник договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) имеет право по своему усмотрению отказаться от участия в совместной деятельности.
 
3. Убытки участников, вызванные отказом кого-либо из них от участия в совместной деятельности, взыскиваются в полном объеме, если договором о совместной деятельности (договором простого товарищества) не предусмотрено иное.
 
1. Передачу права на участие в совместной деятельности необходимо отличать от распоряжения участником своей долей в общем имуществе. Исключение из ст.230 ГК пункта 3 означает, что распоряжаться своей долей в имуществе участник может по своему усмотрению (см. комментарий к ст.230 ГК). Следовательно, здесь имеется в виду передача права на участие, не связанная с распоряжением своей долей в имуществе (например, передача другому лицу права самостоятельно, от своего имени участвовать в делах товарищества).
 
С этим согласуется и правило п.2 комментируемой статьи.
 
2. В п. 3 комментируемой статьи говорится о возможных ответных претензиях остальных участников. Участник, претендующий на взыскание убытков, должен доказать их реальность, обоснованность и связь с отказом другого участника от участия в совместной деятельности. Взыскание в полном объеме означает возможность взыскания как реального ущерба, так и неполученной выгоды (см. комментарий к п. 4 ст. 9 ГК).
 
Статья 233. Консорциум
 
1. Консорциум — это временный добровольный равноправный союз (объединение) на основе договора о совместной хозяйственной деятельности, в котором юридические лица объединяют те или иные ресурсы и координируют усилия для решения конкретных хозяйственных задач,
 
2. Участники консорциума сохраняют хозяйственную самостоятельность и могут принимать участие в деятельности других консорциумов, ассоциаций.
 
Отношения между участниками консорциума строятся на договорной основе.
 
3. Управление консорциумом осуществляется в соответствии с консорциальным соглашением участников консорциума.
 
4. Участники консорциума несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с деятельностью консорциума, если иное не оговорено консорциальным соглашением.
 
5. Консорциум прекращает свою деятельность по выполнении поставленной задачи или по решению его участников*.
 
1. Консорциум — это одна из форм объединения юридических лиц. Однако консорциум нельзя смешивать с теми объединениями, которые сами являются юридическими лицами и которые могут быть коммерческими (несколько хозяйственных товариществ создают коммерческое объединение в форме хозяйственного товарищества) и некоммерческими — в форме ассоциации (союза) (см. комментарий к ст.ст. 34 и 110 ГК).
 
Консорциум не является юридическим лицом. Это — договорное объединение, и все отношения между участниками консорциума определяются договором о совместной деятельности и нормами об общей долевой собственности на имущество консорциума.
 
Консорциум — это один из видов простого товарищества, участниками которого являются юридические лица. Поэтому все положения о простом товариществе в полной мере применимы к консорциуму.
 
Консорциум — это временное объединение. Он создается или на определенный срок, или для достижения определенной цели. Правда, цель может быть сформулирована достаточно неопределенно (например, консорциум по строительству и дальнейшему функционированию сигаретной фабрики), в этом случае консорциум практически становится бессрочным.
 
2. Нормы комментируемой статьи во многом повторяют те положения, которые уже закреплены в общих нормах о простом товариществе. В частности, п. 4 практически полностью повторяет п. 3 ст. 228 ГК.
 
Применительно к консорциуму договор о совместной деятельности именуется "консорциальное соглашение". Консорциальное соглашение определяет все вопросы его деятельности: отношения между участниками, систему управления консорциумом.
 
3. Наиболее ярким примером консорциума, который может дать представление о возможностях этой правовой формы объединения юридических лиц, может служить консорциум "Казахстанкаспийшельф", созданный для нефтяной разведки Казахстанского сектора Каспийского моря и объединивший ряд крупнейших нефтяных компаний (Бритиш петролеум, Бритиш газ, Аджип, Шелл, Тоталь, Амоко, Эксон) и Казахстанскую нефтяную компанию "Казахстанкаспийшельф". Причем оператором консорциума (то есть руководителем работ по разведке нефти) выступала казахстанская компания.
 
Статья 234. Правила об отдельных видах совместной деятельности
 
Отдельные виды совместной деятельности регулируются в соответствии с настоящим Кодексом законодательством Республики Казахстан.
 
Комментируемая статья имеет в виду случаи, когда возникает необходимость урегулировать более детально отношения, связанные с совместной деятельностью в отдельных сферах экономики (например, договоры о совместной деятельности в сфере недропользования) или при осуществлении отдельных видов деятельности (например при оказании услуг или выполнении работ).